- 杨方程;
网络服务提供者在数字时代的著作权侵权纠纷中经常出现,其著作权侵权行为具有鲜明的特点。网络服务提供者著作权侵权责任关系网络用户、著作权人、网络服务提供者三方权益和发展,事关网络产业的稳健发展。文章认为,由于我国网络服务提供者著作权侵权责任存在立法不系统、层级低,网络服务提供者权利义务不详,网络服务提供者承担著作权侵权责任的主观状态规定不严谨等问题,需要从立法层面和司法层面进行完善解决,确保责任认定准确,合法权益得到保护。
2017年09期 No.438 25-27页 [查看摘要][在线阅读][下载 56K] - 高掉梅;
经济新常态下,提出创新驱动发展战略是保持国际竞争力的需要,也是国内发展的需要。知识产权执法是落实创新驱动发展战略的重要途径。文章对创新驱动发展背景下的知识产权执法重新定位,分析了现阶段知识产权执法的问题,从健全知识产权执法法律体系、整合执法主体、完善执法衔接机制和健全执法保障体系等方面提出了完善知识产权执法的建议。
2017年09期 No.438 28-30+36页 [查看摘要][在线阅读][下载 73K] - 张超君;
3D打印在其巨大创新潜能的背后是诸多潜在的版权风险,这将制约3D打印的发展。在利益衡量原则的指导下,文章认为采用公共政策制定的"预防性原则"和"无限制创新原则",结合"事前采取预防措施,在利益衡量原则的指导下,通过分析公共政策的制定原则,事中控制损失扩大,事后总结防范同类风险"的"三步走"策略,是防范3D打印版权风险的可行之道。
2017年09期 No.438 31-33页 [查看摘要][在线阅读][下载 73K] - 黄呈宝;
我国现行的著作权合理使用制度立法模式较单一,并且尚未设定判断标准,列举的合理使用情形涵盖的范围较窄。司法实践中法院会运用自由裁量权判断合理使用之构成,因判断标准的不尽相同导致审判结果不确定及不可预测。立法上的不足,在一定程度上阻碍了著作权合理使用制度的有效运行。文章认为,第三次《著作权法》的修改应从我国国情出发,适当增加著作权合理使用的法定情形以平衡各方利益,并对合理使用制度进行修改,在坚持纳入"三步检验法"的同时还应明确规定其仅适用于兜底条款,以应对网络传播技术发展带来的挑战。
2017年09期 No.438 34-36页 [查看摘要][在线阅读][下载 64K] - 张理雨;
商标侵权案件中的一个重点及难点问题是相同或近似商标分别使用在商品与服务上时,商标所指向的商品与服务之间是否构成类似关系的认定。实践中由于《类似商品和服务区分表》的存在及由此形成的类似群的固有认识,导致很多人认为商品与服务之间不会构成类似关系,从而忽略了"混淆可能性"这一判断商品类似关系的基本原则。文章通过对法律条文分析,并借助司法案例,明晰商品与服务类似关系的认定应立足于混淆可能性而进行实质认定。
2017年09期 No.438 37-38+47页 [查看摘要][在线阅读][下载 62K]
- 陈晓庆;刘晓蜜;
代孕问题的立法涉及实用论证、伦理论证、道德论证和法律论证,其中道德论证和伦理论证因为涉及价值观之间的冲突而成为代孕问题的立法症结。文章认为,程序主义视角下的立法论证或许是一种可能的问题解决之道,其通过诉诸语言的约束力量将价值观、利益的博弈转化成理由的论证与说服,通过合理立法程序的构建使立法论证可以在理想言谈情境下达成共识,进而达到代孕立法的合法性。
2017年09期 No.438 39-41页 [查看摘要][在线阅读][下载 61K] - 冯骞;
目前我国的环境污染状况较为严重,人们通过环境民事公益诉讼的方式保障自己的权益免受侵害,很有必要。环境民事公益诉讼的证据收集制度在公益诉讼中有着举足轻重的作用。文章对我国环境民事公益诉讼证据收集的国内现状、存在问题、产生的原因进行分析,同时介绍外国的相关法律途径,并对证据收集制度提出相关建议。
2017年09期 No.438 42-44页 [查看摘要][在线阅读][下载 54K] - 赵鹏荣;
法律术语是法律的专业词汇。法律术语的英译,要求译者必须熟悉法律文化的差异,遵循法律术语的翻译规律,斟酌措辞。文章参考美国《移民和国籍法》(INA),对照权威法律词典《布莱克法律词典》和《元照英美法词典》,选取我国司法部司法协助交流中心网站和北大法律信息网网站对《中华人民共和国出境入境管理法》(以下简称《出入境法》)英译,从法律术语的翻译规律角度,对英语译文中的法律术语进行探讨,强调法律术语的英译要严格遵循翻译规律,保证术语的单义性与科学性。
2017年09期 No.438 45-47页 [查看摘要][在线阅读][下载 78K] - 余向阳;苏根荣;刘玉君;
当今生态安全已成为与军事安全、经济安全并列的国家安全内容之一,构建国家生态安全格局刻不容缓。文章考量了环境资源公益诉讼之于生态安全在公正、效益、秩序三方面的价值,并通过对当下的环境资源公益诉讼现状、制度和现实原因的分析,认为必须对环境资源公益诉讼原告主体资格进行体系化构建,将公民、民间环保组织、国家环保行政机关及人民检察院纳入环境资源公益诉讼原告主体资格范畴,才能对环境资源形成立体化的司法保护。
2017年09期 No.438 48-50页 [查看摘要][在线阅读][下载 64K] - 杨熹通;
近年来,我国的经济建设发展迅速,但生态文明与精神文明建设相对缓慢,社会上虐待各种动物的事件时有发生,在进行道德谴责的同时,如何运用法律手段对动物进行保护是解决问题的关键。目前,我国社会上还没有形成保护动物的文化理念,缺乏一部专门的《反虐待动物法》。加强对动物的法律保护不仅是国际社会的发展趋势,也是我国建设生态文明、提升社会精神文明的需求。文章通过探讨反虐待动物的理论基础,分析我国反虐待动物的法制现状,并借鉴国外的反虐待动物立法经验,为我国完善反虐待动物法律制度提供立法建言。
2017年09期 No.438 51-53页 [查看摘要][在线阅读][下载 61K] - 罗凤梅;
政府采购实行多年来,取得了一定成绩,但与此同时,采购过程中监管不力、操作不规范、合同履行刚性不足、信息公开透明度不够等诸多问题也逐渐显现。文章通过对一起基层政府采购案件进行剖析,查找其折射的廉政风险点,探索廉政风险防范对策,以期对我国落实政府采购制度有所借鉴。
2017年09期 No.438 54-55+61页 [查看摘要][在线阅读][下载 54K] - 侯广红;
城市管理综合行政执法局是我国城市管理中负责综合行政执法的部门。城市管理综合执法经过多年探索,已取得显著成效。行政执法局主要在市容市貌、城市规划、工商行政、公用事业、环境保护等城市管理方面进行综合行政执法。设立综合执法局对城市进行综合管理,有利于提高执法效率,降低行政成本,促进城市管理。文章通过利弊分析,认为就目前中国城市管理发展的状况来看,综合执法局将会继续发挥其作用。
2017年09期 No.438 56-58页 [查看摘要][在线阅读][下载 59K] - 田丰;
在党的十八届三中全会通过的《中共中央关于全面深化改革若干重大问题的决定》中,"政府权力清单"成为热词。近年来,国务院各部门相继向社会公众公开了保留的行政审批事项清单,以明确各部门行政审批项目"底数",全面接受社会监督,引来各方好评。权力清单制度初次露脸,就取得了可喜的成效,但还需要进行一些冷思考。文章详细分析政府权力清单的公布模式,提出推行政府权力清单所存在的程序问题及原因,并就完善政府权力清单制度建设等提出对策及建议。
2017年09期 No.438 59-61页 [查看摘要][在线阅读][下载 53K] - 钟新;
法律援助制度是国家为经济困难或因特殊原因无法通过法律途径得到权利救济的当事人提供法律帮助的制度。其中农民工法律援助制度是专为农民工这一特殊群体提供服务的制度。文章从农民工现有的法律援助背景出发,介绍农民工法律援助制度的基本内容,分析农民工法律援助存在的问题,并有针对性地提出构建及完善农民工法律援助体系的相关方法,旨在为相关部门提供有价值的参考建议。
2017年09期 No.438 62-63页 [查看摘要][在线阅读][下载 46K] - 郭文辉;谢豪;
如今,我国正处于一个急速发展的转型时期,经济发展与社会治理的过程中,有诸多亟待解决的问题。其中"媒体审判"对司法公正的影响,随着近年一些公众关注的大案要案的发生而成为无法回避的话题。文章主要分析了"媒体审判"的正当性及"媒体审判"与司法独立的关系,从三方面提出了应对"媒体审判"的一些建议。
2017年09期 No.438 64-65页 [查看摘要][在线阅读][下载 134K] - 杨旭;
法治是生态文明建设稳步推进的重要保障,当前法治意识、法制体系、执法和司法水平、全民守法等方面的不足,影响了生态文明建设的快速发展。文章通过分析我国生态文明法治现状对生态文明建设的影响,提出加强生态文明的法治宣传力度,完善生态文明法律制度体系,健全生态文明执法机制,加大生态文明司法力度以及鼓励全民参与生态文明法治监督体系的路径建议。
2017年09期 No.438 66-68页 [查看摘要][在线阅读][下载 55K] - 岳碧云;
行政讼诉案件中的举证责任对讼诉最后的结果具有重要的作用,行政讼诉一般规定由被告负有举证责任,但是这样强制性的规定不能很好地推动讼诉案件的审理,在当前行政讼诉举证制度中也存在较多问题。文章通过阐述行政诉讼举证责任的概念、被告承担举证责任的缘由、行政诉讼中举证责任倒置的意义,分析行政诉讼举证责任制度存在的问题,提出完善行政诉讼举证责任制度的方法,以期更好地推动行政讼诉举证制度的完善。
2017年09期 No.438 69-70页 [查看摘要][在线阅读][下载 44K] - 高春贵;
在我国现行法中,行政免责制度尚不成熟,行政免责事由体系尚未健全。立法与理论研究均不能满足行政归责的现实需要,行政免责制度与建设社会主义法治国家的进程不相适应。文章从免责事由的概念出发,深入探讨免责事由的类型化及其现实意义。
2017年09期 No.438 71-73页 [查看摘要][在线阅读][下载 53K] - 刘智标;
建构在正义与良心审判基础上的平衡法是自然法理论的法律实务体现,完善的平衡法体系能有效矫正普通法的偏离,对维持法律公平具有重要意义。我国法理学选择大陆法系构建法律实务体系,当法官出现无可避免的倾向性时,法律适用会有发生偏离的风险,因而参酌平衡法理论完善我国法理学建构,能够有效促进我国法理学发展。文章在综合分析平衡法的基础上,归纳其对我国当代法理学的启示,为促进我国法理学发展做出理论贡献。
2017年09期 No.438 74-75页 [查看摘要][在线阅读][下载 59K] - 宋琦;
《行政诉讼法》修改前,我国司法实践通常将国有土地出让合同纠纷纳入民事诉讼的范围,针对其中涉及的行政行为,受让人在提起民事诉讼的过程中,需要另行提起单独的行政诉讼。随着2015年《行政诉讼法》司法解释的出台,行政协议首次被归入行政诉讼的范畴。文章以行政协议为视角,从价值衡量与纠纷解决效率的角度,对具有双重性质的国有土地出让合同纠纷的解决,提出全新的路径。
2017年09期 No.438 76-77+85页 [查看摘要][在线阅读][下载 70K] - 杨张蕾;
近年来,农村的生态环境问题越来越严重,农民生态权保护也日益受到关注,保护农村生态环境最关键的就是要保护农民生态权。文章认为,加强农民生态权益的研究,具有重要的现实意义。要使生态环境得到保护,农民生态权得到保障,就要建立农村生态环境保护法律体系及相应的诉讼制度和补偿制度,以法律的方式保护农民生态权。
2017年09期 No.438 78-79页 [查看摘要][在线阅读][下载 46K]
- 崔世君;
国外责任竞合传统学说关于责任竞合的理解虽有法条竞合、请求权竞合与请求权规范竞合之争论,但亦存在一些相通之处。我国学者提出的一些新观点,在深化责任竞合理论的同时发生了分歧,导致认识不统一。文章认为,责任竞合的实质在于规范竞合条件下的法律适用,且不同于单一规范的法律适用。虽然无本质差别,但在我国使用"责任竞合"一语比"请求权竞合"更为合适。对于"责任竞合"只能作"责任争相符合"一种理解,不宜扩大解释。
2017年09期 No.438 80-85页 [查看摘要][在线阅读][下载 127K] - 李勇;
保险人信息提供义务意在通过对信息不对称的弥补来实现对投保人利益的保护。由于保险活动的高度技术性与专业性,使投保人在合同订立时处于信息弱势地位,造成消费者利益受损事件频发。文章认为,告知后同意原则与适合性原则的采纳,将有利于司法解释与适用,丰富与完善保险人信息提供义务制度。
2017年09期 No.438 86-88+92页 [查看摘要][在线阅读][下载 100K] - 李林;金烨;
随着互联网的迅速发展,"人肉搜索"逐渐兴起,而伴随着"人肉搜索"带来的侵权问题也逐渐成为社会热点。"人肉搜索"在短时间内让当事人的个人隐私信息公之于众,要有效规范"人肉搜索"侵权,必须要从法律层面进行完善。文章针对"人肉搜索"的侵权行为进行研究,明确侵权行为的构成以及归责原则,以期探索出该类侵权行为的责任承担方式。
2017年09期 No.438 89-92页 [查看摘要][在线阅读][下载 92K] - 王忠;
德国法"暴利"制度作为违反善良风俗的行为具体化,其在适用标准上采用主客观相结合的模式,将"乘人之危"等主观要素纳入整个暴利行为体系中。《民法通则》的"显失公平"制度因与"乘人之危"等主观要件相分离,在模式上表现为结果上的利益失衡判断标准,这种分离规定的模式在理论和实践中产生较大的争议。文章通过对德国法"暴利"制度的研究,认为《民法总则》整合现有"乘人之危"和"显失公平"的规定,将其合二为一为"显失公平",在构成要件上采取"二重性要件"说,有其正当性。
2017年09期 No.438 93-96页 [查看摘要][在线阅读][下载 120K] - 陆俊;
在现代经济社会中,大股东侵害中小股东权益的事件频繁发生,小股东的权益保护现状堪忧。保护小股东的合法权益对我国经济社会及公司自身发展都具有重要意义。虽然新《公司法》对保护小股东的权益作出规定,但是尚存待完善之处。文章从小股东保护现状及意义、法律规范及待完善之处、权利保护的完善措施三个方面着手,探讨公司法对小股东权益的保护及完善,并对小股东所享有的权利及行使方式提出对策建议。
2017年09期 No.438 97-99页 [查看摘要][在线阅读][下载 54K] - 胡媛媛;
由于受到人口老龄化的冲击和计划生育的影响,养老压力日益凸显,家政服务的需求不断上升。目前,我国的家政服务市场已经初具规模,然而,由于家政服务人员具有文化水平不高、外来化、以女性为主等多方面特点,在就业市场上属于弱势群体,遭受侵权的状况较其他服务工作更为普遍。现行《劳动法》和《社会保险法》尚未将家政服务群体纳入劳动者的行列,其劳动权益和社会保障权益得不到法律的保护。文章从家政服务人员的就业现状出发,分析当下复杂的家政用工模式,针对家政服务人员面临的权利困境,提出家政服务群体权利保护的具体路径。
2017年09期 No.438 100-103+114页 [查看摘要][在线阅读][下载 95K] - 任玮立;
近年来,随着我国社会财富的高速增长,兼具财产性和人身性的公司、企业股权的新型财产已经逐步替代传统家庭产业,成为国内高净值家庭财富的核心组成部分。然而,在针对离婚分割公司股权的法律规定方面,我国目前对此的立法较少,存在制度空白的情况。因此,鉴于现行法律的缺位,文章认为应从平衡离婚双方当事人权益和激发公司活力使之不受主要股东离婚影响这两方面进行考量,并采用法律解释学的研究方法来归纳经验,设计制度并完善相关法律体系。
2017年09期 No.438 104-108页 [查看摘要][在线阅读][下载 80K] - 王恒;
缔约过失责任制度是民事责任制度中一个重要的组成部分。缔约过失责任理论上发生在合同的订立阶段,即在合同磋商过程之中,成立之前,或者已经成立时,因一方当事人违反诚实信用原则所赋予的先合同义务而导致合同无效、被撤销时,给相对方的信赖利益造成的损害,由有过错之缔约方承担缔约过失责任。我国《保险法》没有明确规定缔约过失责任,同时保险合同也存在诸多不同于一般合同的特点,致使其在适用缔约过失上与一般合同有所不同。文章针对保险合同中缔约过失责任的特殊性,结合案例进行分析并提出建议,以期完善我国保险合同缔约过失责任的制度。
2017年09期 No.438 109-111页 [查看摘要][在线阅读][下载 64K] - 严魁;
在立法设置上对效力性与管理性进行区分是为了提醒裁判者不能一概而论地将违反强制性规定的合同判定为无效,但实际二者的区分界限并不明晰,虽然学界提出了多种解决方法,但各种方法最终都回到了强制性规定所保护的利益和合同履行利益的衡量上。然而强制性规定所保护的利益和合同履行利益仍然过于抽象,文章基于我国的司法实践,借鉴境外的立法经验,破除强制性规范二分格局,探究更为具体的考量因素,设置多元化的法律后果。
2017年09期 No.438 112-114页 [查看摘要][在线阅读][下载 153K] - 王刚;仲光友;张若钦;
随着社会经济的不断进步,民事主体中权利的比对伴随经济状况的改变出现不公正的现象。所以,权利法在对社会状况进行规范时,民商法必须对其展开最基础的调节。文章根据民商法的根本理念,对民商法中均衡问题产生的因素进行具体分析以期对相关问题的研究有所裨益。
2017年09期 No.438 115-116页 [查看摘要][在线阅读][下载 44K] - 汪招鹤;
商事思维的出现挑战了民事思维的地位,商事思维认为应建立独立的商事审判系统审理涉商类案件,因为其与民事思维有显著不同。文章通过比较分析,发现商事思维的高度自治性和严格责任的特点,与我国社会主义民法首重效率,并存在法律规定的严格责任的特点,本质并无不同。我国民法典正在制定且采取民商合一的立法体例,明确民、商事思维的特点,重新审视民商思维对立法及司法都有重要意义,在所有的改变中,思维的改变才是最大的进步。
2017年09期 No.438 117-118页 [查看摘要][在线阅读][下载 48K] - 高瑞琪;
家族信托不仅是一种财富传承的工具,而且在一定程度上影响着整个社会的和谐和经济的发展。目前,在一些发达国家,已经针对家族信托制定了一系列完善的政策措施和法律法规,家族信托得到良好的发展。但是我国的家族信托发展还面临制度体系不健全、法律环境不成熟等问题。为了维护委托人的经济利益,也为了避免私有财产分配不均带来的经济社会问题,必须进一步完善家族信托法律制度,推动我国家族信托的发展。文章从法律层面分析了家族信托的概念与法律价值,并针对当前我国家族信托的法律困境,提出完善对策及建议。
2017年09期 No.438 119-120页 [查看摘要][在线阅读][下载 46K] - 张蕊翠;
善意取得制度是我国民法的重要组成部分,在实现保护第三人利益方面,发挥着不可替代的作用。我国《物权法》明确规定,不动产与动产都可以作为其客体,其中不动产的抵押权也是重要的组成部分。但是,当前的学界以及司法判例中,还未形成关于不动产抵押权善意取得的统一观点。为此,在实现对不同主体的当事人利益保护时,会存在不同程度的倾斜。文章针对不动产善意取得制度研究,主要从不动产抵押权相关的具体理论出发,在对善意取得制度条件分析的基础上,进一步深化对适用善意取得制度适用情境的选择,强调高效率解决方法的重要性。
2017年09期 No.438 121-122页 [查看摘要][在线阅读][下载 44K] - 李雪;
近年来,对赌协议作为一个新兴的金融工具在我国兴起之后,由于其能保护投资者的利益又能方便融资者顺利融资,所以在私募股权投资领域受到越来越多的关注。文章认为,从法律的角度来看,PE基金中"对赌协议"是投融资双方针对未来可能发生的情况的一种事先约定,是一种合同,应受到《合同法》调整。
2017年09期 No.438 123-124页 [查看摘要][在线阅读][下载 46K] - 林美慧;
在民法典编纂的过程中,人格权是否应当独立成编,成为人格权领域争论的焦点。人格权是否应当独立成编,涉及的核心问题有:人格权的权利属性问题;是否应当承认法人人格权;一般人格权和具体人格权的关系。对此,文章分别针对理论界的否定说和肯定说展开论述,通过对此研究提出不必对人格权法单设成编。
2017年09期 No.438 125-126+138页 [查看摘要][在线阅读][下载 71K] - 樊仕琨;
相邻关系的侵权从群居生活出现后开始显现,近代以来有关相邻权的理论体系和制度构建也越来越成熟。生活环境是人们关心的话题,特别是相邻环境侵权更让人们感同身受。相邻环境侵权的纠纷除了出现在普遍意义上的邻里日常生活之间产生,也出现在基于生产作业而造成的近邻侵害。对于环境侵权的归责原则,学界主流观点是适用无过错责任归责原则,但在环境侵权的表现形式越来越错综复杂的今天,环境侵权的一元归责原则体系有待完善。文章通过概念界定,以及比较分析各国的相邻环境侵权归责原则,认为相邻环境侵权可以区分为邻里生活污染侵权和邻近企业生产污染侵权。在不同的情况下需要采用不同的归责原则才能解决变化多端的环境侵权问题。
2017年09期 No.438 127-128页 [查看摘要][在线阅读][下载 47K] - 尚露瑶;
分享经济的出现改变了传统经济的发展模式,使人们的生活产生了巨大的变化,与此同时,也带来了新的法律和监管问题。例如,网约车的出现带来的社会问题、法律监管难题不容忽视。文章以网约车平台和驾驶员的劳动关系进行分析,探讨对于分享经济下新型劳动关系的认定问题,并提出相应建议。
2017年09期 No.438 129-130页 [查看摘要][在线阅读][下载 56K]
- 刘慧杰;
我国劳动法将企业高级管理人员纳入规制范畴,但鉴于高级管理人员的特殊性,其在劳动关系中所处的地位与其自身的维权能力均要强于普通劳动者,企业高级管理人员不续订劳动合同谋取双倍工资,索要加班费等利用其职权与用人单位的管理漏洞为自己谋取利益的案件时有发生,究其原因是劳动法在适用上并没有对高级管理人员做一定的限制,使其受到了过多的保护并以此损害用人单位的权益。文章阐述了司法实践中企业高级管理人员适用劳动法若干问题的理解,以期给予用人单位及立法机关一定的参考。
2017年09期 No.438 131-132页 [查看摘要][在线阅读][下载 44K] - 王璐璐;
万科事件最终以华润退出、深圳地铁接盘、王石退位而落下帷幕。文章以万科事件为视角,对公司反收购策略予以探讨,并与国际反收购策略对比分析,从公司内部治理结构与外部监管方面为中国反收购立法作出进一步完善的建议。
2017年09期 No.438 133-135页 [查看摘要][在线阅读][下载 64K] - 卢裕康;
近年来,随着我国自贸区建设的推进以及各类鼓励融资租赁产业发展的政策性文件的出台,我国融资租赁行业发展迅猛。与此同时,随着互联网的普及,在社会各行业的广泛应用,催生了新型的金融模式,在这一背景下,互联网融资租赁这一新兴的交易模式应运而生。但由于这一模式产生的时间较短,还存在大量的立法完善空间。文章针对互联网融资租赁领域存在的法律风险与挑战进行分析,提出一些立法完善建议,以促进互联网融资租赁交易的规范化与法治化。
2017年09期 No.438 136-138页 [查看摘要][在线阅读][下载 64K] - 顾海迪;马生元;
安全有效的信息披露是投资者的基本需求,是影响股权众筹行业发展的重要因素。文章针对股权众筹平台信息披露过程中存在责任主体局限、披露内容不规范、责任承担制度和信用评价体系缺乏等问题,在法律层面提出解决这些问题的建议,以期规范信息披露内容,构建合理的信用评价体系,保护投资者的合法权益,促进众筹行业的健康发展。
2017年09期 No.438 139-140+149页 [查看摘要][在线阅读][下载 308K] - 吴佳雯;
《中国加入议定书——世界贸易组织》(以下简称《议定书》)第15条涉及的是我国产品在反倾销和反补贴调查中的价格可比性问题,该条款也被认为是我国关于"非市场经济地位"的条款。文章认为,第15条所确立"替代国规则"与我国市场经济地位的认定既有联系又有区别,论证了第15条规定的"替代国规则"期限届满并不意味着我国获得"市场经济地位"。
2017年09期 No.438 141-142页 [查看摘要][在线阅读][下载 57K]
- 陈昱煜;徐梨;郭庆裕;
非法拘禁是一个常见的侵犯人身自由权的罪名,多与故意伤害、故意杀人等侵犯人身健康、生命权的犯罪相伴相生。《刑法》第二百三十八条第二款分别就结果加重犯和转化犯的形式厘清了非法拘禁与故意伤害、故意杀人的界限。司法实践中,裁判者能够较容易就非法拘禁使用暴力致人重伤或者死亡的情形作出正确的裁决,但是对于在非法拘禁期间使用使用暴力致人轻伤的情形是否应该转化为故意伤害罪,争议颇大。文章从一个典型案例入手,深入分析非法拘禁罪的构成要件以及与故意伤害罪之间的关系,从法理逻辑推论,认为非法拘禁他人期间使用暴力致人轻伤应转化为故意伤害罪。
2017年09期 No.438 143-144页 [查看摘要][在线阅读][下载 45K] - 李佳蓉;
随着社会的发展变化,职权滥用的形式也逐渐变得繁杂且难以监控。渎职犯罪行为往往起于有职权者与无职权者的勾结。然而,我国目前仍缺乏对解决渎职罪共犯相关问题的统一规定。尽管理论界许多学者都对此发表过意见,但总体上的研究成果相对分散,导致司法人员在实践中仍存在困惑。文章通过对渎职罪共犯中主要问题的梳理,客观、批判性地对其他学者的理论予以分析和评价,并提出新的理解。
2017年09期 No.438 145-146页 [查看摘要][在线阅读][下载 48K] - 王晓岗;
羁押必要性审查是新《刑事诉讼法》赋予检察机关的一项权利,是检察机关的刑事执行部门对捕后的在押人员有无继续羁押的必要进行审查,对没有羁押必要的向办案部门提出释放或者变更强制措施的建议。在司法实践中羁押必要性审查标准还存在不统一、考核机制不完善、检察建议刚性不足等问题。文章通过对近年来某基层检察院办理的羁押必要性审查案件的实际情况进行研究,分析相关审查工作中存在的问题,提出完善的途径,促进有关部门有效行使这项新的监督权。
2017年09期 No.438 147-149页 [查看摘要][在线阅读][下载 180K] - 付鹏飞;
2016年11月,"两高三部"根据授权下发《关于在部分地区开展刑事案件认罪认罚从宽制度试点工作的办法》,标志着刑事案件认罪认罚从宽制度改革试点工作正式启动。在当前人案矛盾凸显的大背景下,认罪认罚从宽制度能起到繁简分流的功效和作用。该制度从本质上是借鉴外来的协商机制,在确保案件公正的情况下,达成控辩双方的认罪协商具结书,并在法定量刑时从宽处理,进一步简化程序,优化司法资源。而不起诉作为具有分流功能的检察职能,应该让其在认罪认罚下发挥作用,但实践中运用时存在程序、适用范围、监督等方面的问题,文章旨在强调不起诉适用,增强繁简分流,解决人案矛盾的重要作用。
2017年09期 No.438 150-151页 [查看摘要][在线阅读][下载 47K] - 孙健;
近年来,非法吸收公众存款罪、集资诈骗罪等非法集资类犯罪案件数量呈上升趋势,严重影响了我国的社会稳定。文章通过研究非法集资的具体行为表现、特征,产生的原因以及在司法认定中出现的问题,并针对如何界定非法集资与合法集资行为进行分析,以期为依法精准打击犯罪,维护社会和谐稳定提供借鉴。
2017年09期 No.438 152-153页 [查看摘要][在线阅读][下载 50K] - 桂圆圆;
随着经济的发展,交易型犯罪逐年增多。根据双方交易的标的,交易型犯罪主要分为"权色交易型"和"权钱交易型"两种。文章通过对交易型犯罪进行法律分析,以权钱交易型犯罪为重点,对其犯罪构成要件、特征等进行研究,对交易型犯罪中交易双方进行定性,在此基础上具体分析了交易型犯罪对买方的规制。
2017年09期 No.438 154-155+177页 [查看摘要][在线阅读][下载 59K] - 兰晶;
目前我国电信网络诈骗犯罪频发,对社会造成的危害日益严重。如何对电信网络诈骗犯罪进行有效打击,成为当前迫切需要解决的问题。文章通过分析当前电信网络诈骗犯罪的常见形式、规律特点,有针对性地制定预防和打击对策,以期为打击电信网络诈骗犯罪活动提供法律保障。
2017年09期 No.438 156-157页 [查看摘要][在线阅读][下载 59K] - 李梦芹;
近年来,随着社会经济的快速发展,为了在激烈的市场竞争中获利,一些不法人员通过拉拢国家工作人员参与名目繁多的"经济往来",走所谓的捷径。受贿犯罪是国家工作人员职务犯罪中一种主要的犯罪类型,我国《刑法》规定了受贿罪、单位受贿罪、利用影响力受贿罪等罪名。为规避刑事制裁,行受贿犯罪也随之出现新花样,行受贿人员刻意弱化直接的权钱交易,采用股权行受贿的犯罪案件明显增多,犯罪数额较传统型的行受贿犯罪更大,犯罪的手段和形式更复杂、更智能、更隐蔽。文章针对股权受贿犯罪的概念、特点等进行总结和分析,进一步明晰该类犯罪的实质法律关系,以期更好地惩治和预防该类职务犯罪。
2017年09期 No.438 158-160页 [查看摘要][在线阅读][下载 57K] - 邓衍蔚;
随着资本市场的放开,公司、企业在市场经济中的作用愈发凸显,特别是"新三板"的崛起,掀起了公司、企业注册的浪潮。但是对公司、企业以及经济管理秩序的侵犯问题也在增加,伪造型犯罪层出不穷。为了实现准确打击此类犯罪活动和保障人权的有机统一,文章着重讨论伪造公司、企业内部科室印章是否构成犯罪;购买公司、企业印章的行为是否应认定为伪造;伪造公司、企业印章罪刑事处罚和行政处罚的界限等问题。同时提出了伪造公司、企业内部科室印章不构成伪造公司、企业印章罪,购买公司、企业印章的行为不属于伪造的观点;并且为该罪的刑事处罚和行政处罚提出了界定标准。
2017年09期 No.438 161-162页 [查看摘要][在线阅读][下载 45K] - 韩辰;
随着我国社会经济和互联网的快速发展,社会风险日益加剧,而传统的刑法没有全面地对时下存在的风险作出回应,因此风险刑法应运而生。风险刑法把刑法扩大化、全面化,以创造安定的社会秩序。文章通过研究风险刑法的概念、风险刑法与传统刑法的差异、风险刑法的界定,并对风险刑法的价值和适用方面进行合理分析,以期找到风险刑法的价值和合理的适用。
2017年09期 No.438 163-164页 [查看摘要][在线阅读][下载 44K] - 俞倩;
随着我国司法改革的发展创新,相关司法制度和司法解释相继出台,推动了我国社会主义司法体系的进一步完善,同时也在法律适用、司法衔接、程序规范等方面给广大司法工作者带来挑战。认罪认罚从宽制度,是宽严相济刑事政策的体现,也是司法改革制度的重大创新,应兼顾程序正义和诉讼经济,力争实现法律效果和社会效果的有机统一。文章着重探究如何在未成年人犯罪案件中适用认罪认罚从宽制度,并对适用中的重点难点问题进行探讨。
2017年09期 No.438 165-166页 [查看摘要][在线阅读][下载 46K] - 刘娟;
未成年人违法犯罪、教育矫治及回归社会问题是当前社会治理的热点与难点问题。文章就未成年服刑人员回归社会的现实性困境进行深入探析,提出应加强对未成年服刑人员教育和监管的策略,以期使未成年刑释人员顺利融入社会,预防和减少重新犯罪的发生。
2017年09期 No.438 167-168页 [查看摘要][在线阅读][下载 47K]
- 梁宇栋;
社会组织参与社区调解是增强人民调解制度实效性的重要方式。权威与信任是增强调解制度实效性的必备条件。鉴于社会组织在社区治理中有效组织人们参与社区公共事务,推动社区公共性的培育与成长的功能,能够在社区调解、化解社区矛盾中发挥积极作用。因此,文章认为应当在立法、具体政策、常态化参与社区治理充分运用社会组织,并指出社会组织参与社区调解化解路径。
2017年09期 No.438 169-171页 [查看摘要][在线阅读][下载 58K] - 代晓轩;
基层治理是国家治理的基础,基层治理法治化的提出标志着我国法治化进程进入新的阶段。社区警务工作是公安工作的基础,也是公安工作中重要的一环,是执法权行使的体现。基层治理法治化为社区警务建设提供了新的思路和挑战,文章针对社区警务存在的执法权力滥用、派出所警力相对不足等问题,从基层治理法治化背景出发,建议建立健全保障制度,同时注重法治文化建设,激发基层社会的活力,完善社区警务工作。
2017年09期 No.438 172-173页 [查看摘要][在线阅读][下载 46K] - 杨珂;
"全面两孩"政策背景下,女性在家庭和工作之间的"两立"问题再次成为关注的焦点,就业与儿童照料等因素影响着女性的生育意愿。文章采用问卷与访谈结合的方式,将女性工作强度、家庭照料时长等多种因素纳入考量范围,得出照料效果、照料时间与工作时间、工作强度、就业观念呈负相关,生育意愿受到女性就业观念、工作强度,工作时间及照料效果影响的结论。针对以上问题,提出相关的政策和建议,以促进全面两孩政策的良好推行。
2017年09期 No.438 174-177页 [查看摘要][在线阅读][下载 359K] - 马勇;
刑事诉讼中认罪认罚从宽制度是党的十八届四中全会提出的刑事诉讼改革的一项制度。认罪认罚从宽制度的提出和实施,理论界有些学者将该制度与国外的辩诉交易制度进行对比,甚至认为是辩诉交易制度的中国化,实际上,这两种制度存在着本质区别。文章将两种制度进行对比,通过详细研究T市某区人民检察院运用认罪认罚从宽制度审结的案件,厘清两种制度的联系和区别,对适用认罪认罚从宽制度以来存在的问题进行深入分析,并提出对策及建议。
2017年09期 No.438 178-179+183页 [查看摘要][在线阅读][下载 54K] - 陈格荣;
我国的法制建设步入全面深化改革的新阶段。经济、政治、文化体制和社会结构等全方位多角度的多头联动改革是依法治国的体现之一,与此同时,利益格局也需要进行深刻调整。随之而来的是人们内在思想观念和价值观念的变化,并且由于改革中难免会触碰到一些人的利益,致使社会中的纠纷和矛盾呈现不断增长的趋势。文章认为,这种新形势下仅依靠单一的纠纷解决机制去解决现阶段所有的矛盾和纠纷是远远不够的,引入多元化的纠纷解决机制势在必行。此外,还应当探讨诉讼以外的纠纷解决机制的合理建构。
2017年09期 No.438 180-183页 [查看摘要][在线阅读][下载 72K] - 姜宁;
信访类突发群体性事件近年来呈高发态势,严重影响了社会的和谐与稳定。文章通过对涉检信访突发群体性事件属性的分析,列举出信访类突发群体性事件的原因,并找出容易产生信访突发群体性事件的案件类型。提出在具体应对与处置涉检信访突发群体性事件方面,应采取两层次处理法与法律手段为主行政手段为辅相结合的应对办法,使得检察机关在应对突发群体性信访事件时针对性更强、效率更高。
2017年09期 No.438 184-185页 [查看摘要][在线阅读][下载 46K] - 李璇;
从法院调解自愿原则的内涵来看,其具有程序和实体上的双重含义。在调解运用的不断变化发展中,逐渐出现了对法院调解启动自愿进行适当限制的观点。德国、日本和澳大利亚在启动程序上的强制调解制度集中体现了对调解自愿原则的限制,是发挥调解功能的特别考量。文章认为,法院调解启动自愿的适当限制不仅要考虑纠纷解决效益方面的因素,还要结合调解自愿原则本身具有的局限性、促进司法资源效益和有效解决特定类型案件纠纷等角度进行综合考量。
2017年09期 No.438 186-187页 [查看摘要][在线阅读][下载 47K] - 王国统;
财产刑执行监督作为检察机关法律监督的重要一环,在保证财产刑判决落实到位上具有重要意义。文章认为,目前财产刑执行存在罚金刑的高适用率与低执行率之间的反向关系,其原因主要在于犯罪分子自身的财产状况及主动履行能力,此外,审判机关的适用及检察机关的监督也是导致财产刑执行"难"的原因。鉴于目前财产刑执行监督机制的不完善,建议可以从立法、量刑建议、信息共享和多元化的监督格局四个方面来进一步完善财产刑执行的监督。
2017年09期 No.438 188-189+192页 [查看摘要][在线阅读][下载 105K] - 周梦;
作为既解决了短途出行问题,又契合了低碳绿色出行政策导向的共享单车,自推出以来就备受广大市民的青睐。但随着各共享单车运营企业投放数量不断增加以应对激烈的市场竞争,各式各样的共享单车摆满街头,产品安全、服务质量以及违规使用等问题也随之显现。文章通过分析共享单车的现状与存在的法律问题,探究完善共享单车改革的新举措,以期使共享单车在规章制度下得到长足发展。
2017年09期 No.438 190-192页 [查看摘要][在线阅读][下载 61K] - 刘俊麟;
法律风险的存在可能对一个企业的经营管理以及经营活动带来巨大损失。文章在对法律风险相关概念进行剖析的基础上分析企业可能会遇到的法律风险,并且结合目前我国企业采取的防范措施采用理论结合实际的方式进行企业法律风险的防范分析,以期能够丰富这方面理论基础的同时能够给予企业一定的参考。
2017年09期 No.438 193-194页 [查看摘要][在线阅读][下载 48K] - 胡祯臻;
党的十八届四中全会将社会主义法治建设提到了前所未有的高度。在此背景下,文章从高校法治教育目标、内容和教育途径三方面进行探讨分析,针对各个方面存在的不足,提出高校法治教育不仅要紧密联系大学生生活实际培养其法治意识,树立大学生法治信仰,还要夯实其法治基础知识,将其所掌握的法治知识落实到实践中去。同时,高校还要积极增强与社会法律资源的紧密合作,做好"第二课堂"的教学实践,最终形成对大学生综合法治素质的全面培养,以达到大学生法治教育的根本目的。
2017年09期 No.438 195-196页 [查看摘要][在线阅读][下载 52K]